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organes juridictionnels exercent indiscutablement un rôle de suppléance normative
qu’ils maquillent plus ou moins bien derrière l’opération d’interprétation des traités
ou de révélation de la coutume.
Le juge joue évidemment un rôle fondamental dans l’établissement de la coutume. La CIJ ne s’en cache du reste pas. Dans son arrêt Jan Mayen, elle n’a pas
hésité pas à évoquer le « droit coutumier du plateau continental tel qu’il s’est développé dans la jurisprudence »
87
. Cette phrase est extrêmement lourde de sens. La
Cour reconnaît ainsi expressément l’existence de règles coutumières qui « découlent directement de la seule intervention du juge et non pas de coutumes qu’il se
serait contenté de constater et qui ne devraient guère à son action »
88
. Les parties ne
sont évidemment pas sans l’ignorer. C’est ce qui explique que dans l’affaire du
Différend frontalier et maritime, par exemple, le Nicaragua et la Colombie s’étaient
entendu pour considérer que le droit applicable en la présente affaire était le droit
international coutumier tel qu’il ressort de la jurisprudence de la Cour, du Tribunal
international du droit de la mer et des tribunaux arbitraux internationaux
89
.
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nelles qui surgissent des processus de codification et de développement progressif du droit international ayant fréquemment anticipé ou orienté ces développements » : Orrego Vicuña (2017), p. 77.
87 Délimitation maritime dans la région située entre le Groenland et Jan Mayen (Danemark c.
Norvège), para. 51.
88 Lucchini et Voelckel (1996), p. 202. V. également sur la question : Le Floch (2001), p. 565.
89 Différend territorial et maritime (Nicaragua c. Colombie), para. 114.
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